Abogados
  • Actualidad
    • Artículos
    • Opinión
    • Entrevistas
    • Jóvenes Profesionales
    • Fallos
    • Noticias
    • Pases Legales
    • Asesoramiento y Transacciones
    • Legal Update
    • Novedades
    • Capacitación
    • Empresas y Negocios
    • Premios y Reconocimientos
    • Detrás del Traje
    • Eventos
    • Tendencias

    Últimas publicaciones

    Deal of the Year - Mergers and Adquisitions

    DLA Piper Argentina y Bruchou asesoran en la emisión de títulos de deuda de la Provincia de Buenos Aires

    Tanoira Cassagne Abogados (TCA) asesora en la OPA de Leyden

  • Abogados2030
  • Empleos
  • Directorio
  • Países
    • Argentina
    • Chile
    • España
    • Estados Unidos
    • Inglaterra
    • Italia
    • Mexico
    • Paraguay
    • Perú
    • Uruguay
  • Áreas de Práctica
    • Administrativo y Regulación Económica
    • Aduanero y Comercio Exterior
    • Ambiental
    • Bancos y Finanzas
    • Civil
    • Concursos y Quiebras
    • Consumidor y Publicidad
    • Comercial
    • Corporativo
    • Contratos
    • Defensa de la Competencia
    • Inmobiliario
    • Laboral
    • Penal y Penal Económico
    • Procesal
    • Propiedad Industrial e Intelectual
    • Resolución de Conflictos
    • Seguros
    • Internet y Tecnología
    • Tributario
    • Otras
    • Artículos
    • Opinión
    • Entrevistas
    • Jóvenes Profesionales
    • Fallos
    • Noticias
    • Pases Legales
    • Asesoramiento y Transacciones
    • Novedades
    • Capacitación
    • Empresas y Negocios
    • Premios y Reconocimientos
    • Detrás del Traje
    • Eventos
    • Tendencias
  • Abogadostech
  • Empleos
  • Directorio
  • Acerca de
  • Colabore
  • Anuncie Aquí
  • Contacto

confidens

Opinión

Jueves 29 de julio de 2021

Privacidad laboral en tiempos de pandemia

Por Lisandro Frene

RICHARDS, CARDINAL, TüTZER, ZABALA & ZAEFFERER

La irrupción de la tecnología en todos los rubros e industrias ha transformado decisivamente el entorno laboral, particularmente en los últimos quince años. En lo que aquí interesa, la tecnología actual ha aumentado casi ilimitadamente el poder de vigilancia y control empresarial. Las empresas recaban y procesan muchos más datos sobre sus empleados que la que trataban años antes, con mecanismos más precisos, pero también más invasivos. Esa información puede ser utilizada con fines positivos, tanto para la empresa como para el trabajador (desde la mejora de las condiciones de trabajo, flexibilización operativa, permitir el trabajo a distancia, intensificar o mejorar la relación con sus clientes, u optimizar los recursos existentes en su ámbito); pero también puede derivar en un avance indebido sobre la intimidad y privacidad del trabajador.

 

¿Cuáles son, entonces, los límites y recaudos para el control empresarial sobre los dependientes? ¿Es legal utilizar la tecnología para controlar / grabar todos y cada uno de los actos del trabajador durante su jornada de trabajo? ¿y fuera de ella? ¿Qué recaudos legales debe adoptar el empleador para monitorear los dispositivos tecnológicos de sus empleados? ¿Hasta qué punto puede hacerlo? ¿Qué responsabilidad le cabe al empleador por exceso –o a veces por defecto- en ese control? ¿Qué controles tiene prohibido y cuáles está obligado a hacer el empleador? En el actual contexto pandémico ¿Puede el empleador recolectar información de vacunación de sus empleados? ¿y puede compartir esa información con terceros (por ej., clientes) que se lo requieran?

 

Estas preguntas –usuales en el día a día de la actividad empresarial- conllevan como factor común subyacente este conflicto entre las facultades de dirección, organización, control y seguridad por parte del empleador, por un lado; y el derecho a la privacidad e intimidad del empleado por otro. Nada nuevo en cuanto al fondo, pero sí en cuanto a la forma en que las nuevas tecnologías inciden en este conflicto.

 

En Argentina no existe una norma que trate orgánicamente estos temas ni tampoco disposiciones específicas. Apenas una disposición de la Agencia de Acceso a la Información Pública (AAIP) sobre videovigilancia (Disp 10/2015, sin referencia alguna al ámbito laboral). La ley 25.326 nada menciona al respecto (a diferencia del Reglamento General de Protección de Datos de la Unión Europea, que lo trata en los Considerandos 71 y 155; y en los artículos arts 9.2.b, 9.2.h, 9.3 y 88). La ley de contrato de trabajo 20.744, por su parte, contiene principios extremadamente genéricos (arts. 64 y 65 sobre facultades de organización y dirección del empleador; y arts. 70 y 71 sobre controles personales del trabajador), que ayudan poco para resolver los interrogantes concretos planteados más arriba. La reciente ley de teletrabajo, aplicable únicamente a los trabajadores bajo ese régimen, contiene un par de artículos que al menos contemplan los sistemas de control el derecho a la intimidad y el software de videovigilancia de los ‘teletrabajadores’ (arts. 15 y 16 de la Ley 27.555). Pero la reglamentación de tales artículos mediante el Decreto PEN 27/2021 prácticamente nada agregó al respecto.

 

Así las cosas, los conflictos suscitados al respecto en Argentina deben analizarse en base a los principios generales del derecho del trabajo; de la normativa sobre datos personales; y de los escasos precedentes jurisprudenciales que, lógicamente, se circunscriben a la casuística del fallo. En especial la jurisprudencia del fuero laboral ha hecho aplicación específica de las normas antes mencionadas en reclamos o despidos vinculados con el uso de herramientas informáticas y/o de comunicación, tales como el acceso a contenidos almacenados por el empleado en computadoras, celulares, correos electrónicos o redes sociales1.

 

Como principio fundamental, nuestros tribunales han remarcado el requisito legal de comunicar ‘ex ante’ a los empleados las reglas que la empresa establece en relación al uso de dispositivos informáticos o de comunicación. Se dijo en este sentido que “la doctrina y la jurisprudencia laboral coinciden en la necesidad de que al empleado se lo notifique con pautas claras de las reglas que regirán los servicios informáticos y las posibles inspecciones que la empresa podrá realizar de sus contenidos. De esa manera se establece, mediante un acuerdo entre las partes, un claro límite al control empresario sobre la correspondencia electrónica. La regla será que el empleador no puede acceder a los archivos de su empleado salvo reglas, previamente notificadas que lo autoricen expresamente… Por eso hoy es habitual que las organizaciones cuenten con "Manuales o códigos de conducta" que pauten con absoluta precisión la forma en que pueden usarse estas nuevas herramientas, reduciendo así la conocida asimetría laboral.”2. El empleador debe entonces “actuar de conformidad con una política de uso claramente establecida y conocida por el dependiente con anterioridad a la época del envío del referido mensaje"3.

 

Sumado a la necesidad de información y a veces consentimiento del empleado, y sin desconocer las facultades de organización y control del empleador, los fallos del fuero laboral imponen al empleador la carga de probar, además, que los controles implementados resulten necesarios, razonables y proporcionados4. Este criterio resulta concordante con el principio de adecuación establecido en el art. 4 inc. 1 de la Ley 25.326 en cuanto dispone que los datos que se recolecten deben ser “adecuados, pertinentes y no excesivos en relación al ámbito y finalidad para los que se hubieren obtenido”.

 

El vacío normativo en nuestro país resulta cuanto menos llamativo, dados los recurrentes conflictos e interrogantes que el tema ha suscitado y suscita tanto desde un punto de vista interpretativo como, sobre todo, desde un punto de vista práctico; máxime considerando que podría empezar a resolverse sin mayores complicaciones legislativas. Consideremos que, en España, por ejemplo, la Agencia Española de Protección de Datos (AEPD) ha echado valiosa luz sobre la cuestión sin siquiera una norma formal, mediante la publicación de una “Guía sobre la protección de datos en las relaciones laborales”, elaborada con la participación del Ministerio de Trabajo de ese país, para ayudar a las organizaciones públicas y privadas, en el cumplimiento de la legalidad vigente. Este documento aborda cuestiones que se plantean cada vez con mayor frecuencia, como la consulta por parte del empleador de las redes sociales, los sistemas internos de denuncias, el video registro de la jornada laboral, la protección de los datos de las víctimas de acoso en el trabajo o de las mujeres supervivientes a la violencia de género, el uso de la tecnología ‘wearable’ como elemento de control o el tratamiento de datos en la selección de personal.

 

Innumerables casos de legislación comparada tratan estos temas, incluso en detalle (cabe citar las normativas estaduales en Estados Unidos de Norteamérica de Minnesota, California, Texas y Tennessee sobre seguimiento de empleados vía GPS). Pero nos pareció útil el ejemplo de España, por tratarse de una guía práctica, elaborada conjuntamente por las más altas autoridades del país en materia de datos personales y de relaciones laborales, en concordancia con uno de los más altos estándares globales en materia de privacidad como lo es el Reglamento General de Datos Personales de la Unión Europea.

 

En nuestro país, resultaría saludable que la AAIP tome el ejemplo de la AEPD en España -cuya legislación fue fuente de nuestra Ley 25.326- y emita al menos lineamientos sobre procesamiento de datos en las relaciones del trabajo. Seguir manejando algo tan delicado como lo son los datos personales en el ámbito laboral, sin reglas particulares, solo en base a los principios de leyes obsoletas como la 25.326 y 20.744, constituye una muestra más del limbo jurídico y el aislamiento de nuestro país en este campo. La regulación específica está al alcance de la mano, es viable incluso sin necesidad de normas de jerarquía superior como leyes o decretos. Mientras ello no se implemente, en un contexto donde la tecnología avanza exponencialmente -para bien y para mal- los abogados seguiremos intentando resolver conflictos del siglo 21 con reglas del siglo 20.

 

 

RICHARDS CARDINAL TÜTZER ZABALA & ZAEFFERER S.C.
Ver Perfil


1 En especial la jurisprudencia del fuero laboral ha hecho aplicación específica de las normas antes mencionadas en razón de reclamos o despidos vinculados con el uso de herramientas informáticas y/o de comunicación de sus empleados, tales como el acceso a contenidos almacenados por el empleado en computadoras, celulares, correos electrónicos o redes sociales. Entre los más emblemáticos, cabe citar al respecto el fallo “Lodigiani” (CNTrab., sala IV, 31/03/2009, Lodigiani, Roberto Horacio c. Central Multiservicios S.R.L., LA LEY Online, AR/JUR/6703/2009). Además de dicho fallo, profusa jurisprudencia existe en la consideración de la privacidad de acuerdo a las normas que informan el derecho del trabajo; ver, entre otros, Cámara Nacional del Trabajo, sala X, "V. R. I. c. Vestiditos S.A. s/despido", 17/11/2003; Cámara Nacional del Trabajo, sala VIII, "Pereyra, Leandro Ramiro c. Servicios de Almacén Fiscal Zona Franca y Mandatos S.A. s/despido", 27/03/2003; Cámara Nacional del Trabajo, sala VII, "Zitelli, Gustavo Martín c. Fibertel S.A. s/despido", 23/02/2004; Cámara Nacional del Trabajo, sala I, "U. J. A. c. Bayer Argentina S.A. s/despido", 10/04/2003; Cámara Nacional del Trabajo, sala X, "García Delia Maria del Rosario c. YPF Yacimientos Petrolíferos Fiscales S.A. s/despido", 13/08/2003.

2 "R., R. y otros s/ nulidad -archivo - costas" - CNCRIM Y CORREC - 14/06/2010. En dicho fallo se dijo que “No hay duda que la computadora y el correo electrónico asignados son instrumentos de trabajo en nuestros días, pero ello de modo alguno permite a una empresa avanzar sobre sus contenidos avasallando derechos de primera jerarquía”. En el caso se hizo lugar al reclamo del empleado por violación a su intimidad –la empleadora accedió a sus emails- porque el tribunal consideró que “nada se había establecido en relación a tal extremo como política de la empresa y que hubiese permitido a los empleados conocer, con la claridad que las normas citadas exigen, cuáles eran los límites a su intimidad.”

3 CNTrab., sala IV, 31/03/2009, Lodigiani, Roberto Horacio c. Central Multiservicios S.R.L., LA LEY Online, AR/JUR/6703/2009.

4 CNTRab, Sala IX, “Pavolotzky, claudio y otros c/ Fischer Argentina S.A. s/ juicio sumarísimo”, del 10/07/2015, fallo en el que se trató el seguimiento y geolocalización de los empleados mediante dispositivos GPS.

Nos apoyan

Asesoramiento y Transacciones

DLA Piper Argentina y Bruchou asesoran en la emisión de títulos de deuda de la Provincia de Buenos Aires

Tanoira Cassagne Abogados (TCA) asesora en la OPA de Leyden

Demarest asesoró a Carl Zeiss Vision Brasil Optical Industries, en la adquisición del 49% restante del capital social de Lentrix

Más sobre Fallos

El pedido de desparalización de la causa no interrumpe el plazo de caducidad

Reconocer al actor un derecho a toda aquella prestación necesaria en el futuro no puede ser comprendido en una sentencia de condena

Es en el derecho público y administrativo donde debe buscarse la reparación de una eventual conducta ilegítima del Estado

Otros artículos relacionados

Artículos

Los CREMAF y los CIP – una nueva modalidad de concesión para promover la inversión privada en infraestructuras públicas en Uruguay

Artículos

Guarderías y salas maternales en las empresas: las claves y los desafíos de la reglamentación

Artículos

Aspectos relevantes a ser considerados por los empleadores con motivo de la reglamentación de la obligación de habilitar salas maternales y guarderías

Artículos

Transformación pública digital. Breve comentario a la Resolución 5/22 de la Secretaría de Innovación Tecnológica

Artículos

Impuestos, expensas, aumentos y comisiones en la Ley de Alquileres

Artículos

El sistema de presentaciones electrónicas de AFIP. Avances en la digitalización de los procedimientos administrativos

Opinión

Argentina

La letra chica y la grande, del Aporte especial o Impuesto a la fuga

Por Cristina Di Benedetto
Pérez Alati, Grondona, Benites & Arntsen
Redes

Nos apoyan

Empleos Ver más

PUBLICADO 28/04/2022

Estudiante de Derecho Avanzado o Próximo a Recibirse - Fargosi Abogados

Caba | Full-time
PUBLICADO 28/04/2022

Abogado/a para el área de Penal y Procesal Penal - Ask Abogados

Caba | Full-time
PUBLICADO 28/04/2022

Abogados/as para Propiedad Industrial e Intelectual, Protección de Datos Personales, Tecnología de la Información - Ojam Bullrich Flanzbaum

Caba | Full-time
PUBLICADO 22/04/2022

Abeledo Gottheil incorpora Abogado/a Senior especialista en Litigios y Arbitrajes

Caba | Full-time
PUBLICADO 22/04/2022

Abogados/as para el área de Negocios Internacionales y Derecho Societario - EGFA Abogados

Caba | Full-time
PUBLICADO 19/04/2022

Abogado/a Propiedad Intelectual, Nuevas Tecnologías y Privacidad de Datos - Tanoira Cassagne

Caba | Full-time

Opinión Ver más

Argentina

Límite de la cobertura asegurativa. Análisis de la actual situación jurisprudencial y doctrinaria de la temática

Por Martín Diego Pirota (*)
Pirota & Asociados

Argentina

Nuevo régimen aplicable a la cadena de producción, industrialización y comercialización de la planta de cannabis y sus derivados

Por Nicolás E. del Hoyo
Pérez Alati, Grondona, Benites & Arntsen

Argentina

El nuevo Consenso Fiscal avanza sobre derechos adquiridos de los contribuyentes

Por Paula Agustina Martinez
Marval O’Farrell Mairal

Argentina

Hidrógeno verde: La necesidad de contar con un marco regulatorio y medidas adecuadas de fomento

Por María Paula Morelli
Dentons Rattagan Arocena
PREMIOS Y RECONOCIMIENTOS

Argentina

Deal of the Year - Mergers and Adquisitions

Detrás del traje

María Eugenia Cantenys

De TATA CONSULTANCY SERVICES ARGENTINA S.A.

Cumpleaños

Viernes 20 de mayo de 2022

CLAUDIO ACUÑA

Cristian Scoponi

Scoponi & Asociados - Abogados

norma amanda berardi

Diego Javier Lamberti

C & L Abogados

Cynthia Cyrulnik

CPACF

Facundo Quiros Mercadal

Estudio Juridico Misiones

Noelia Rigamonti

Juan Agustin Arruda

Estudio Jurídico y Notarial Arruda & Sanchez Peralta

MARIA ISABEL VISINTINI

Barbagallo - Visintini y Asoc.

Sergio Costilla

Banco de Servicios Financieros SA

Jorge Resqui Pizarro

Resqui Pizarro - Recasens Siches & Asociados. Abogados - Consultores - Agentes de la Propiedad Indus

Micaela Andrea Casarsa Honaine

Benjamin Anaya

  • Artículos
  • Opinión
  • Entrevistas
  • Jóvenes Profesionales
  • Fallos
  • Noticias
  • Pases Legales
  • Asesoramiento y Transacciones
  • Novedades
  • Capacitación
  • Empresas y Negocios
  • Premios y Reconocimientos
  • Detrás del Traje
  • Eventos
  • Tendencias
  • Administrativo y Regulación Económica
  • Aduanero y Comercio Exterior
  • Ambiental
  • Bancos y Finanzas
  • Civil
  • Concursos y Quiebras
  • Consumidor y Publicidad
  • Comercial
  • Corporativo
  • Contratos
  • Defensa de la Competencia
  • Inmobiliario
  • Laboral
  • Penal y Penal Económico
  • Procesal
  • Propiedad Industrial e Intelectual
  • Resolución de Conflictos
  • Seguros
  • Internet y Tecnología
  • Tributario
  • Otras
  • Registrarse | Iniciar Sesión
  • Colabore
  • Acerca De
  • Contacto
  • Anuncie Aquí
  • Términos y Condiciones
  • Políticas de Privacidad

SUSCRIBASE AL NEWSLETTER

AAIP RNBD
Abogados
Copyright 2022 © Abogados.com.ar. Todos los derechos reservados. Términos y Condiciones | Políticas de privacidad
Síganos en
x cerrar

Newsletter

Olvidé mi contraseña

Ingrese su E-mail para que le enviemos un link de generación de contraseña Hubo un error al enviar el correo, por favor intente luego. Hemos enviado una nueva clave temporal a tu correo.