El 4 de octubre de 2023, la Fiscal General Adjunta del Departamento de Justicia de los Estados Unidos (DOJ) anunció una nueva política en el marco de fusiones y adquisiciones (M&A). Esta política busca alentar a las empresas adquirientes a que reporten cualquier inconducta descubierta durante el due diligence previo o posterior al cierre de una transacción de M&A, a cambio de beneficios.

El DOJ espera que las empresas que descubran conductas delictivas en el marco de un acuerdo de M&A:

• Reporten voluntariamente las inconductas, hasta seis meses desde la fecha en que se cerró la transacción.
• Cooperen en las investigaciones posteriores.
• Tomen medidas de remediación adecuadas (como implementar programas de compliance efectivos) hasta un año desde la fecha de cierre.
• Restituyan todas las ganancias ilegales obtenidas.

Si se cumplen los requisitos del DOJ, las empresas adquirientes pueden recibir el beneficio de la presunción de declinación de enjuiciamiento.

A pesar de que la política establece plazos específicos para autodenunciarse e implementar medidas de remediación, el DOJ declaró que esos plazos pueden extenderse, ya que puede analizarse su razonabilidad. Esto porque el DOJ reconoce que cada operación de M&A varía según las circunstancias y la complejidad de la transacción, entre otros factores que pueden retrasar la implementación de las acciones y medidas necesarias.

Por otro lado, el DOJ anunció que no considerará las autodenuncias de inconductas en futuros análisis de reincidencia que involucren a la empresa adquirente. Además, la entidad adquirida también podría obtener beneficios por el reporte voluntario, siempre que no existan agravantes, incluyendo la potencial declinación de enjuiciamiento.

Con esta política, el DOJ está reconociendo que el hecho de que una empresa target tenga un programa de compliance inefectivo y un historial de inconductas no debiera impedirle cerrar una transacción de M&A. De hecho, el DOJ está dándoles un gran beneficio a aquellos que realizan due diligence de compliance y llevan a cabo acciones de integración en su debido tiempo, reconociendo que esto puede reducir el riesgo de una transacción.

Las regulaciones y los riesgos de compliance locales también deberían considerarse en las transacciones de M&A cuando las empresas target están ubicadas o de alguna manera operan en la Argentina. En estos casos, recibir asesoramiento local suele ser esencial para evaluar alternativas que mitiguen las contingencias que las empresas adquirentes y adquiridas tengan a nivel local. El asesoramiento local es útil también para realizar investigaciones internas post-cierre si se detectaron red flags durante el due diligence y se quiere evaluar posibles cursos de acción.

Por Pablo A. Artagaveytia y María Agustina Testa